Источники гражданского права

Работа добавлена: 2016-04-22





15.09.2011 -Гражданское право

Тема:Источники гражданского права

Вопросы:

  1. Понятие и общая характеристика источников гражданского права
  2. Виды источников гражданского права
  3. Толкование норм гражданского права

В советское время не было такой темы как источники гражданского права, было “законодательство”. Но в связи с появлением новой России, возникло деление права на публичное и частное… возникла потребность в более широком доходе к вопросу источников. Они нам нужны, для того чтобы определиться, что применять в качестве норм.

Под источником права понимается правовая форма, в которой содержатся те или иные нормы. Таковой формой являются официальные акты государства, которые им издаются.

Государство может указывать на признаки, формы и источники права, которые не были изданы самим государством, но государство их санкционирует, подтверждает. Под формой или источником права могут пониматься не только официально изданные государством акты, но и санкционированные государством.

  1. Нормативные правовые акты.

Господствующая форма. Имеет структуру (иерархическую).

  1. Международные договоры

Международные договоры, акты государственного характера. Будучи актами международного права, они не могут входить в национальное законодательство.

Мы должны опираться на:

Конституция - Статья 15ч4:

Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Гражданский Кодекс – Статья 7:

Гражданское законодательство и нормы международного права

1. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются в соответствии сКонституцией Российской Федерации составной частью правовой системы Российской Федерации.

  1. Правовой обычай.

Гражданский Кодекс – Статья 5:

Обычаи делового оборота.

1.Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

2. Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.

Этим круг официальных источников ограничивается.

Теперь о других видах источников, которые не входят в число источников ГП.

Судебный прецедент.

В континентальной правовой семье судебный прецедент не присутствует в качестве источника права.

В англо-американской правовой семье всё совсем иначе, там этот источник признаётся.

Судебный прецедент (понимание как источника права) - решения судов, которые в силу того что таков порядок и строй права в целом, являются источником права.

Во-первых, Прецедент не ровняется решению суда по определённому делу.

Во-вторых, прецедент может применяться не только потому, что какой-то судья принял какое-то решение. Например,commonlaw – создавался только из решений апелляционных судов. И только часть судебного решения становится прецедентом (да и то не все).

Судебный прецедент в России

  1. Акты Верховного суда РФ (ст. 126) и Высшего Арбитражного суда РФ (126)

В России, в силу 126 и 127 конституции РФ высшие судебные инстанции вправе давать судам разъяснения по вопросам применения законодательства, это делается в порядке “судебного толкования”. При этом на уровне Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного суда РФ это требование является обязательным. Прямое указание на обязательность содержится только в ФКЗ об Арбитражных судах РФ. А в ФКЗ О судебной системе такого прямого указания не содержится.

Получается это ещё один источник права?

Общепризнанная точка зрения - Такого рода постановления и пленумов не являются официальными источниками правовых норм.

Есть и иная точка зрения - поскольку это официальное толкование норм, и оно имеет или расширительную или сужающую характеристику… такого рода акты можно отвести к источникам права. Получается что Высший Арбитражный суд и Верховный суд – наделяются законодательными полномочиями.

  1. Акты конституционного суда

ФКЗ о конституционном суде говорит о том, что КС не создан для того чтобы создавать правовые нормы. Однако в компетенцию КС входит ТОЛЬКО толкование Конституции РФ, и одновременно в рамках своей компетенции, может анализировать федеральные законы и признать их не конституционными (или какие-то статьи). И возникает вопрос, и что? А то, что с этого момента эти правовые нормы не действуют, применять их больше никто не может. Ив связи с этим многие пишу, что Конституционный суд занимается негативным правотворчеством.

Большое значение имеет мотивировочная часть решений КС.

Большинство теоретиков, цивилистов категорически отказываются признавать решения Конституционного суда источником права, это только толкование.

Существует множество споров, по поводу:

- Какова роль договора (“договор, есть закон для двоих”)

Они не содержат норм.

- Корпоративные акты.

Отстаивалась Теория корпоративных актов. Утверждая что эти акты носят корпоративный характер, они считали что корпоративные акты могут содержать нормы, распространяемые на членов самой корпорации.

Другие ученые отрицали нормативную природу корпоративных актов. Говорили, что акты основываются на проявлении воли членов корпорации, по согласию. Соответственно никакие нормы в Корпоративных актах содержаться не могут. Это разновидность юридических фактов, создающих и прекращающих отношения (это можно сказать и про договоры).

[Вестник гражданского права, 2008 год, №2 – Вилкин С.С. “О нормативной теории …“]

- индивидуальные акты, издаваемые государственными органами.

Виды источников гражданского права

  1. Нормативные или нормативно-правовые акты

Основа российского правопорядка в целом.

Нормативный акт или НПА является вместилищем правовых норм. Обязал ли законодатель помещать там только гражданско-правовые нормы? Конечно, нет. Нет кодексов, которые содержат только нормы одной отрасли.

Конституция – Статья 71:

В ведении Российской Федерации находятся:

а) принятие и изменение Конституции Российской Федерации и федеральных законов, контроль за их соблюдением;

о) судоустройство; прокуратура; уголовное, уголовно-процессуальное и уголовно-исполнительное законодательство; амнистия и помилование;гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство; правовое регулирование интеллектуальной собственности;

Гражданский кодекс - Статья 3:

1. В соответствии сКонституцией Российской Федерации гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации[1].

2. Гражданское законодательство состоит из настоящего Кодекса и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов [2] (далее - законы), регулирующих отношения, указанные впунктах 1 и2 статьи 2 настоящего Кодекса.

Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу.

5. В случае противоречия указа Президента Российской Федерации или постановления Правительства Российской Федерации настоящему Кодексу или иному закону применяется настоящий Кодекс или соответствующий закон.[3]

  1. То есть, только акты федерального законодательства должны содержать правовые нормы.
  2. Выделяется специально понимание – гражданское законодательство. И всё регулируется Гражданским кодексом, а если там чего-то нет, то ТОЛЬКО федеральными законами.

Из этого пункта не следует, что существуют какие-то препятствие для реформирования гражданских норм, просто всё должно быть систематизировано.

  1. Иные правовые Акты (Указы президента РФ и Постановления Правительства), не могут противоречить федеральным законам.

  1. Указы президента и Постановления правительства

Гражданский кодекс - Статья 3:

5. В случае противоречия указа Президента Российской Федерации или постановления Правительства Российской Федерации настоящему Кодексу или иному закону применяется настоящий Кодекс или соответствующий закон.

Как было сказано выше, они не должны противоречить федеральному законодательству.

  1. Нормативные акты федеральных министерств и ведомств

В случае, если дано прямое поручение отрегулировать этот вопрос. Необходимо официальное толкования и прохождение процедуры.

  1. Акты хозяйственного законодательства, акты предпринимательской деятельности.

Высказывается даже предложение создать специальный Предпринимательский кодекс. Нельзя не заметить, что прецедент существования двух кодексов есть, Украина - Хозяйственный Кодекс и предпринимательский кодекс.

Но кафедра гражданского права уверенно стоит на позиции отрицания создания такого кодекса.

  1. Международные договоры

Конституция – Статья 15:

4. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Гражданский кодекс – Статья 7:

Гражданское законодательство и нормы международного права

1. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются в соответствии сКонституцией Российской Федерации составной частью правовой системы Российской Федерации.

Международные договоры являются часть правовой системы, но не системы российского законодательства. И на основе этого постулата мы должны сделать вывод, что не относясь к системе российского законодательства, тем не менее актам международного характера отдаётся предпочтение, а с другой стороны существует два порядка применения таких норм:

- Либо они применяется непосредственно (Конвенция ООН – 1980г – “О международной купле-продажи”)

- Либо с помощью издания внутреннего правового акта (пример – Женевская вексельная конвенция)

  1. Правовой обычай

Правовой обычай как источник ГК – изучить учебник (ОЧЕНЬ ВНИМАТЕЛЬНО), о том, чем отличается правовой обычай, а также заведенный порядок и деловое обыкновение (всё это разные вещи).

В учебнике и практикуме есть литература.

Деловые обыкновения содержатся в ИНКОТЕРМС 2010.




Похожие рефераты, которые будут Вам интерестны.

1. Источники гражданского права как формы выражения правовых норм (виды, характеристика)

2. Отграничение гражданского права от смежных отраслей права

3. Понятие гражданского права как отрасли права

4. Конституция РФ как источник таможенного права. Закон и подзаконный акт как источники таможенного права. Общая и сравнительные характеристики ТК ТС и ФЗ «О таможенном регулировании в РФ»

5. Принципы гражданского права

6. ОСНОВЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

7. Субъекты гражданского права

8. Деньги как объекты гражданского права

9. Граждане как субъекты гражданского права

10. Предмет и метод гражданского права